本報記者 梁成棟

　　高校畢業(yè)生在尋求就業(yè)機(jī)會的過程中，大多需要經(jīng)過實習(xí)期、應(yīng)聘面試、錄用試用等各個階段，最終開啟職業(yè)生涯。初入職場，如果掌握相應(yīng)的法律知識，相信可以幫助畢業(yè)生們更好地步入社會。

　　實習(xí)要不要簽合同？能否要求用人單位開具實習(xí)證明？三方協(xié)議有何效力？落戶協(xié)議又有何效力？本期【你問我答】，由北京蘭臺律師事務(wù)所高級合伙人謝麗娜、律師孫煥然為廣大畢業(yè)生分享融入職場前的各個環(huán)節(jié)涉及的法律知識，并提醒其中可能出現(xiàn)的法律風(fēng)險。

　　問：實習(xí)要不要簽訂實習(xí)協(xié)議？

　　答：高校學(xué)生在校期間實習(xí)，與用人單位之間的實習(xí)關(guān)系構(gòu)成一般民事法律關(guān)系，實習(xí)協(xié)議可以簽，也可以不簽。如果雙方?jīng)]有強(qiáng)烈意愿簽訂實習(xí)協(xié)議的，在校學(xué)生也可以與用人單位口頭協(xié)商相關(guān)權(quán)利義務(wù)。

　　如果要簽訂實習(xí)協(xié)議，可以與實習(xí)單位協(xié)商確定以下事項：我的實習(xí)時間是多長？我在不耽誤學(xué)業(yè)的情況下可以在這段時間實習(xí)，貴單位是否能接受？請問一下我在實習(xí)期間的工作內(nèi)容和范圍是哪些……在這個范圍之外的內(nèi)容，實習(xí)學(xué)生可以大膽拒絕。

　　問：實習(xí)生能否要求用人單位開具實習(xí)證明？

　　答：開具實習(xí)證明，并不是用人單位的法定義務(wù)，只有在勞動關(guān)系中用人單位才有法定義務(wù)。勞動合同法規(guī)定，用人單位應(yīng)當(dāng)為解除或終止勞動合同的人員開具離職證明，以便勞動者持離職證明尋找下一份工作。

　　實習(xí)生是否可以獲得實習(xí)證明，不影響其就業(yè)權(quán)利或職業(yè)發(fā)展。因此，用人單位并沒有法定義務(wù)為實習(xí)生開具實習(xí)證明。當(dāng)然，有些情況下，實習(xí)證明對于在校生有一定的價值和用途，那么實習(xí)生應(yīng)當(dāng)提前與實習(xí)單位溝通是否可以獲得實習(xí)證明，以及獲得實習(xí)證明需要自身達(dá)成的任務(wù)、實習(xí)期限等條件。

　　問：實習(xí)期間是否要遵守與實習(xí)單位的實習(xí)約定？

　　答：實習(xí)期間應(yīng)當(dāng)遵守與實習(xí)單位之間就實習(xí)期間各項要求的約定，但這里的“應(yīng)當(dāng)”也可以理解為法律規(guī)定中的“可以”，因為實習(xí)期間的協(xié)議屬于民法典調(diào)整的范疇，雙方的權(quán)利義務(wù)主要依靠協(xié)商約定來確定，較少涉及法律強(qiáng)制性規(guī)定。

　　但是，每個人生活在社會環(huán)境下，都需要遵守誠實信用原則。實習(xí)期間實習(xí)生需要遵守用人單位對于一般勞動者的勞動紀(jì)律要求，不能損害用人單位的利益。如果約定了實習(xí)期限，就要提前考慮好是否能滿足這個期限，不能滿足的話應(yīng)當(dāng)實事求是地與實習(xí)單位溝通。同時，還要遵守用人單位的規(guī)章制度，并保守用人單位的商業(yè)秘密。

　　問：實習(xí)期間有哪些安全注意事項？

　　答：實習(xí)期間并沒有法律強(qiáng)制性規(guī)定讓用人單位為實習(xí)生投保保險，如果用人單位可以為實習(xí)生在實習(xí)期間的意外事故投保商業(yè)保險，那么這就給實習(xí)生增加了一份保障，也給用人單位化解了一部分風(fēng)險。

　　從人身安全自我保護(hù)的角度來看，實習(xí)生也應(yīng)當(dāng)關(guān)注自身生命健康安全，至少應(yīng)當(dāng)注意：一是把實習(xí)情況，包括實習(xí)單位全稱、地址、聯(lián)系人、聯(lián)系電話告知監(jiān)護(hù)人(父母)和老師；二是盡可能簽訂實習(xí)協(xié)議，仔細(xì)閱讀其中的條款，如果有對自身不利的，可以要求單位修改；三是注意遵守誠信原則和底線，認(rèn)真完成實習(xí)任務(wù)、保證實習(xí)時間。

　　問：以就業(yè)留用為目的的實習(xí)能否構(gòu)成事實勞動關(guān)系？

　　答：一般情況下，依原勞動部《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國勞動法〉若干問題的意見》，在校生利用業(yè)余時間勤工助學(xué)，不視為就業(yè)，未建立勞動關(guān)系，可以不簽訂勞動合同。在非畢業(yè)年級期間以勤工助學(xué)等為目的實習(xí)，不構(gòu)成勞動關(guān)系，不適用勞動法關(guān)于工資、工時等權(quán)益保障規(guī)定。

　　實踐中，在校學(xué)生在用人單位進(jìn)行實習(xí)，應(yīng)當(dāng)根據(jù)具體事實進(jìn)行判斷是否構(gòu)成事實勞動關(guān)系。對完成學(xué)校的社會實習(xí)安排或自行從事社會實踐活動的實習(xí)，不認(rèn)定勞動關(guān)系，但用人單位與在校學(xué)生之間名為實習(xí)，實為勞動關(guān)系的除外。對于即將畢業(yè)的高校畢業(yè)生，且用人單位知曉該畢業(yè)生即將畢業(yè)就業(yè)的情況，畢業(yè)生以就業(yè)為目的持續(xù)向用人單位提供勞動，用人單位亦對該畢業(yè)生實施勞動管理并支付勞動報酬的情況下，可以認(rèn)定構(gòu)成勞動關(guān)系。

　　問：實習(xí)期間是否應(yīng)當(dāng)獲得實習(xí)報酬？

　　答：不同于勞動關(guān)系項下的勞動報酬，法律規(guī)定用人單位依法應(yīng)當(dāng)及時足額支付勞動者工資，且不得低于最低工資標(biāo)準(zhǔn)。實習(xí)期間，用人單位是否要支付實習(xí)學(xué)生實習(xí)報酬，取決于雙方協(xié)商的結(jié)果，或者在實習(xí)協(xié)議中約定，或者口頭約定。有沒有報酬以及報酬的標(biāo)準(zhǔn)并沒有法律禁止性規(guī)定。

　　需要注意的是，以就業(yè)留用為目的的實習(xí)，若構(gòu)成事實勞動關(guān)系的，則應(yīng)當(dāng)注意實習(xí)期間的工資不應(yīng)當(dāng)?shù)陀谧畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)。

　　問：畢業(yè)生簽訂的三方協(xié)議有何種效力？

　　答：三方協(xié)議又稱為三方就業(yè)協(xié)議，根據(jù)教育部《關(guān)于修訂〈普通高等學(xué)校畢業(yè)生就業(yè)協(xié)議書〉若干意見的通知》規(guī)定，就業(yè)協(xié)議書是普通高等學(xué)校畢業(yè)生和用人單位在正式確立勞動人事關(guān)系前，經(jīng)雙向選擇，在規(guī)定期限內(nèi)就確立就業(yè)關(guān)系、明確雙方權(quán)利和義務(wù)而達(dá)成的書面協(xié)議；是用人單位確認(rèn)畢業(yè)生相關(guān)信息真實可靠以及接收畢業(yè)生的重要憑據(jù)；是高校進(jìn)行畢業(yè)生就業(yè)管理、編制就業(yè)方案以及畢業(yè)生辦理就業(yè)落戶手續(xù)等有關(guān)事項的重要依據(jù)。

　　可見，就業(yè)協(xié)議簽訂的背景是在雙方簽訂勞動合同前，就業(yè)協(xié)議書的內(nèi)容是就雙方達(dá)成就業(yè)意向作出的約定。就業(yè)協(xié)議書在性質(zhì)上屬于民事合同，系用人單位與畢業(yè)生的真實意思表示，不違反法律規(guī)定，雙方均應(yīng)信守承諾，如發(fā)生違約行為，應(yīng)當(dāng)受到該協(xié)議書內(nèi)容的約束。

　　問：畢業(yè)生為獲得北京戶口簽訂的落戶協(xié)議具有何種效力？

　　答：就北京市而言，司法實踐中普遍認(rèn)可畢業(yè)生與用人單位簽訂的落戶協(xié)議中，可以約定在畢業(yè)生違反戶口服務(wù)期限的情況下，應(yīng)當(dāng)向用人單位承擔(dān)損失賠償責(zé)任?！侗本┦懈呒壢嗣穹ㄔ骸⒈本┦袆趧尤耸聽幾h仲裁委員會關(guān)于審理勞動爭議案件解答(一)》規(guī)定，用人單位為其招用的勞動者辦理了本市戶口，雙方據(jù)此約定了服務(wù)期和違約金，用人單位以雙方約定為依據(jù)要求勞動者支付違約金的，不應(yīng)予以支持。確因勞動者違反了誠實信用原則，給用人單位造成損失的，勞動者應(yīng)當(dāng)予以賠償。

　　問：畢業(yè)后入職未簽訂勞動合同，只簽訂試用期協(xié)議，可能產(chǎn)生哪些后果？

　　答：根據(jù)勞動合同法規(guī)定，建立勞動關(guān)系，應(yīng)當(dāng)訂立書面勞動合同。已建立勞動關(guān)系，未同時訂立書面勞動合同的，應(yīng)當(dāng)自用工之日起一個月內(nèi)訂立書面勞動合同。

　　也就是說，在高校畢業(yè)生畢業(yè)后，就具備了勞動法意義上的勞動者身份，用人單位應(yīng)當(dāng)自用工之日起一個月內(nèi)與之訂立書面勞動合同。超過一個月不簽訂勞動合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)支付二倍工資差額。如果用人單位只簽訂試用期協(xié)議的，根據(jù)勞動合同法規(guī)定，試用期包含在勞動合同期限內(nèi)。勞動合同僅約定試用期的，試用期不成立，該期限為勞動合同期限。

　　問：試用期的期限、工資待遇、社會保險待遇如何計算？

　　答：根據(jù)勞動合同法規(guī)定，勞動合同期限三個月以上不滿一年的，試用期不得超過一個月；勞動合同期限一年以上不滿三年的，試用期不得超過二個月；三年以上固定期限和無固定期限的勞動合同，試用期不得超過六個月。同一單位和同一勞動者只能約定一次試用期，該期限一般不能延長。

　　同時規(guī)定，勞動者在試用期的工資不得低于本單位相同崗位最低檔工資或者勞動合同約定工資的百分之八十，并不得低于用人單位所在地的最低工資標(biāo)準(zhǔn)。

　　試用期期間，用人單位與勞動者已經(jīng)建立勞動關(guān)系，用人單位應(yīng)當(dāng)依法為勞動者繳納社會保險。